Захист інтересів учасника-переможця під час укладання договору про закупівлю та внесення змін до нього

Кожен договір про закупівлю, укладення якого відбулося за результатами процедури закупівлі через електронну систему ProZorro, повинен мати розділ про  форс-мажор (наприклад, зміни умов договору, строків та ін.). Однак, далеко не завжди, цьому питанню приділялась достатня увага. В більшості випадків все обмежувалось формалізмом. Як свідчить практика, актуальність розділу про форс-мажор значно підвищилась з початком повномасштабної війни. Саме тому актуальною послугою для наших клієнтів являється захист інтересів учасника-переможця під час укладання договору про закупівлю та внесення змін до нього.

Що включає поняття форс-мажорні обставини?

Однією із особливостей договору про закупівлю являється те, що його проєкт – частина тендерної документації (далі – ТД). Отже, підготовка цього проєкту – прерогатива замовника.

В документі замовником формуються істотні умови майбутнього договору, зокрема, умови, які стосуються настання обставин непереборної сили (форс-мажорні обставини).

Відповідно до чинного законодавства, під такими обставинами розуміють невідворотній та надзвичайний вплив, що об’єктивно унеможливлює виконання зобов’язань, обов’язків які передбачені умовами договору. Якщо буде доведено, що невиконання зобов’язань було пов’язане із форс-мажорними обставинами, сторона договору звільняється від відповідальності.

Як захистити інтереси переможця тендеру?

Юристи нашої компанії проаналізують, чи дійсно обставини, які були наведені замовником, являються форс-мажорними (об’єктивними, невідворотними та такими, які перешкоджають виконанню певних зобов’язань у визначений період часу).

Наприклад, проблеми з логістикою, зміни курсу валют, труднощі з поставкою матеріалу чи сировини, мобілізація працівників, які були залучені до виконання договору та інші обставини – неочікувані, але, враховуючи реалії життя, їх можна було передбачити. Тому їх можна кваліфікувати як комерційні ризики, а не форс-мажор. Отже, сторона не звільняється від відповідальності за невиконання договору.

При цьому варто пам’ятати, що договірні зобов’язання мають бути виконані одразу після того, як така можливість з’явиться. Якщо договором було визначено, що підтверджені форс-мажорні обставини – підстава для розірвання угоди, договір анулюється.

Якщо, наприклад, замовника це не влаштовує, розглядається варіант із розірванням угоди через істотну зміну обставин (стаття 652 Цивільного кодексу України). Чи є істотна різниця з форс-мажорними обставинами? Звичайно, наявність істотної зміни робить невиконання договірного зобов’язання невигідним для сторони договору.

«Істотна зміна обставин»  – оціночна категорія. Головний критерій – обставини мають змінитись настільки, що якби сторони могли б це якимось чином передбачити, вони б укладали договір на інших умовах або взагалі б відмовились від його підписання.

Відповідно до частини першої статті 652 Цивільного кодексу, сторони договору при встановлені таких обставин можуть змінити договір або розірвати його за взаємною згодою.

Саме тому рекомендуємо:

• Звернути увагу на те, щоб в договорі про закупівлі були зазначено форс-мажорні випадки відповідно до вказаних нормативних актів.
• Якщо виникають додаткові обставини, які можна охарактеризувати як невідворотні, внести їх до переліку
• Окремим пунктом зазначати особливості процедури підтвердження виникнення форс-мажорних обставин.

Чи можливе коригування договору в процесі підписання?

Відповідь на це питання однозначна: під час укладання договір про закупівлю не підлягає коригуванню. Це порушення чинного законодавства.

Саме тому краще за все ознайомлюватись з проєктом майбутнього договору ще на етапі уточнень. Наприклад, учасник публічних закупівель може звернутись до замовника із пропозицією чи запитанням щодо внесення змін до тендерної документації. Якщо цього не зробити, буде вважатись, що учасник погодився з усіма умовами ТД.

Рекомендуємо зберігати пильність та дотримуватись порад юристів нашої компанії для зменшення ризиків порушення чинного закупівельного законодавства. Чекаємо на консультації!