Корпоративний договір між учасниками ТОВ

Що таке корпоративний договір між учасниками ТОВ

Корпоративний договір — це договір, за яким учасники товариства домовляються реалізовувати свої права та повноваження певним способом або утримуватися від їх реалізації.

Закон України «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю» прямо передбачає такий інструмент для ТОВ. Корпоративний договір є безвідплатним і укладається у письмовій формі.

Його головне завдання — заздалегідь відповісти на питання, які зазвичай стають проблемою вже після виникнення конфлікту:

• як учасники голосують щодо ключових питань;
• які рішення потребують погодження всіх або окремих учасників;
• як продається частка;
• чи може партнер вийти з бізнесу без погодження інших;
• що відбувається у разі конфлікту 50/50;
• як захищається міноритарний учасник;
• за яких умов інвестор може вийти з проєкту;
• що буде у разі порушення домовленостей.

Корпоративний договір варто укладати тоді, коли між партнерами все добре, а не тоді, коли вони вже перестали домовлятися.

Навіщо потрібен корпоративний договір

Статут регулює загальну корпоративну модель товариства, але далеко не завжди дозволяє детально зафіксувати внутрішні бізнес-домовленості учасників.

Корпоративний договір може бути корисним, якщо:

• ТОВ створюють декілька партнерів;
• частки учасників становлять 50/50;
• до компанії заходить новий інвестор;
• один партнер фінансує бізнес, а інший керує операційною діяльністю;
• учасники мають різний обсяг фактичного впливу;
• потрібно захистити міноритарного учасника;
• важливо контролювати продаж частки третій особі;
• партнери хочуть заздалегідь визначити механізм виходу з бізнесу;
• необхідно уникнути блокування роботи компанії при конфлікті.

Документ дозволяє перевести неформальні домовленості засновників у юридично структуровані правила поведінки.

Переваги співпраці з «Приходько та партнери»

Корпоративний договір не повинен бути шаблоном на 10 сторінок, який однаково використовується для будь-якого бізнесу. Його зміст має відповідати реальному розподілу грошей, повноважень та ризиків між партнерами.

Ми допомагаємо:

• проаналізувати корпоративну структуру та реальні ролі учасників;
• перевірити статут ТОВ і узгодити його з майбутніми домовленостями;
• визначити ключові ризики для мажоритарного та міноритарного учасника;
• прописати механізми голосування щодо стратегічних рішень;
• врегулювати передачу часток і вихід учасників;
• передбачити deadlock-механізми для випадку блокування рішень;
• зафіксувати відповідальність за порушення корпоративних домовленостей;
• супроводити переговори між партнерами щодо спірних положень;
• зберігати конфіденційність умов та бізнес-домовленостей сторін.

Що можна передбачити в корпоративному договорі

Конкретний зміст залежить від моделі бізнесу, однак найчастіше сторони врегульовують кілька ключових блоків.

Порядок голосування

Учасники можуть погодити, як вони голосуватимуть щодо окремих корпоративних питань.

Наприклад:

• зміна директора;
• залучення інвестора;
• розподіл прибутку;
• збільшення статутного капіталу;
• укладення значних договорів;
• продаж ключових активів;
• отримання кредитів;
• реорганізація або припинення бізнесу.

Це дозволяє заздалегідь визначити, які питання один партнер не може вирішити без іншого.

Продаж та придбання частки

Корпоративний договір може містити умови або порядок визначення умов, за яких учасник має право або зобов’язаний купити чи продати частку. Закон прямо допускає врегулювання таких механізмів у корпоративному договорі.

На практиці сторони можуть погоджувати:

• мінімальну або формулу визначення ціни;
• умови продажу третій особі;
• обмеження відчуження протягом певного періоду;
• право інших учасників приєднатися до продажу;
• обов’язок продати частку за настання визначених умов;
• механізм викупу частки одним партнером в іншого.

Захист міноритарного учасника

Учасник із меншою часткою може мати формально корпоративні права, але фактично не впливати на ключові рішення бізнесу.

Корпоративний договір дозволяє передбачити додаткові механізми захисту, наприклад:

• перелік питань, які не можуть вирішуватися без його згоди;
• доступ до фінансової інформації;
• право участі у продажу бізнесу;
• захист від розмивання частки;
• порядок додаткового фінансування;
• умови виходу з компанії;
• правила залучення нового інвестора.

Такі умови особливо важливі у стартапах, інвестиційних проєктах і компаніях, де один із партнерів має контрольну частку.

Deadlock: що робити, якщо учасники не можуть домовитися

Один із найбільших ризиків для компанії з двома рівноправними партнерами — корпоративний deadlock, коли жоден із них не може прийняти рішення без іншого.

Наслідками можуть бути:

• неможливість змінити директора;
• блокування фінансування;
• неможливість затвердити важливу угоду;
• зупинення розвитку бізнесу;
• тривалий корпоративний конфлікт.

У корпоративному договорі можна заздалегідь визначити алгоритм:

1. обов’язкові переговори;
2. залучення медіатора;
3. ескалація питання до визначених представників;
4. механізм викупу частки;
5. продаж бізнесу або інший погоджений сценарій виходу.

Конкретний механізм потрібно підбирати під фінансову модель та співвідношення часток.

Корпоративний договір і статут ТОВ

Корпоративний договір не є заміною статуту.

Статут визначає базові правила діяльності товариства, структуру органів управління та інші корпоративні положення.

Корпоративний договір, натомість, регулює те, як конкретні учасники домовилися реалізовувати свої корпоративні права.

Тому перед його підготовкою потрібно перевірити:

• чинний статут;
• розподіл часток;
• компетенцію загальних зборів;
• повноваження директора;
• порядок відчуження часток;
• корпоративні обмеження.

Якщо статут та корпоративна домовленість побудовані без урахування один одного, це може створити практичні проблеми при реалізації домовленостей.

Форма корпоративного договору

Корпоративний договір ТОВ укладається у письмовій формі та відповідно до закону є безвідплатним. Порушення цих вимог може мати наслідком нікчемність договору.

При цьому загальної вимоги про обов’язкове нотаріальне посвідчення корпоративного договору Закон про ТОВ не встановлює.

За Цивільним кодексом письмовий правочин підлягає нотаріальному посвідченню лише тоді, коли це прямо передбачено законом або коли сторони самі про це домовилися.

Тому необхідність нотаріальних дій потрібно відрізняти від:

• підписання самого корпоративного договору;
• майбутнього відчуження частки;
• оформлення окремих корпоративних документів;
• виконання конкретного механізму, передбаченого договором.

Конфіденційність корпоративного договору

Однією з практичних переваг корпоративного договору є можливість врегулювати внутрішні бізнес-домовленості без їх детального перенесення у статут.

У документі можуть бути зафіксовані:

• інвестиційні домовленості;
• внутрішня економіка партнерства;
• формули оцінки частки;
• умови виходу;
• механізми голосування;
• інші чутливі корпоративні умови.

Однак конфіденційність не означає, що договором можна приховати від державних реєстрів ті відомості, які відповідно до закону обов’язково мають бути публічними або зареєстрованими.

Корпоративний договір при залученні інвестора

Для інвестора недостатньо просто отримати частку у статутному капіталі.

Важливо заздалегідь визначити:

• які рішення він може блокувати;
• як контролюється використання інвестицій;
• яку інформацію отримує інвестор;
• чи може його частка бути розмита;
• як здійснюється наступний раунд інвестицій;
• за яких умов інвестор може продати свою частку;
• що відбувається при продажу компанії.

Саме тому корпоративний договір часто використовується разом з інвестиційними та іншими корпоративними документами.

Відповідальність за порушення корпоративного договору

Щоб договір реально працював, у ньому потрібно не лише визначити обов’язки, а й продумати наслідки їх невиконання.

Залежно від допустимої правової конструкції сторони можуть погоджувати:

• порядок усунення порушення;
• відшкодування завданих збитків;
• договірні механізми відповідальності;
• порядок примусового продажу або викупу частки за визначених умов;
• спосіб вирішення корпоративного спору.

Формулювання таких положень потрібно перевіряти особливо уважно, щоб механізм був не лише жорстким на папері, а й юридично реалізовуваним.

Етапи підготовки корпоративного договору

1. Аналіз бізнесу. Визначаємо структуру учасників, частки, ролі та фінансову модель.
2. Аналіз статуту. Перевіряємо чинні корпоративні правила.
3. Виявлення ризиків. Моделюємо конфлікти, вихід партнерів, продаж часток та залучення інвесторів.
4. Визначення домовленостей. Учасники погоджують принципові правила партнерства.
5. Розробка договору. Юрист переводить бізнес-домовленості у юридичні механізми.
6. Переговори сторін. Узгоджуються спірні положення.
7. Фінальна перевірка. Договір звіряється зі статутом та іншими корпоративними документами.
8. Підписання. Сторони оформлюють фінальну письмову версію документа.

Вартість розробки корпоративного договору

Вартість залежить від структури бізнесу та складності домовленостей між партнерами.

На ціну впливають:

• кількість учасників;
• співвідношення часток;
• наявність інвестора;
• кількість питань, що потребують окремого погодження;
• необхідність deadlock-механізмів;
• умови продажу часток;
• необхідність зміни статуту;
• кількість раундів переговорів;
• наявність іноземних учасників або складної корпоративної структури.

Для невеликого ТОВ із двома партнерами договір може бути відносно компактним. Для інвестиційного проєкту з декількома учасниками потрібна значно детальніша корпоративна модель.

Типові питання корпоративного договору

Висновок

Корпоративний договір між учасниками ТОВ дозволяє заздалегідь визначити правила партнерства, які особливо важливі у моменти конфлікту, залучення інвестора або виходу одного з власників. Якісний документ повинен враховувати реальну бізнес-модель, співвідношення часток, статут і можливі сценарії розвитку компанії, а не просто повторювати загальні норми закону.

Хочете зафіксувати правила між партнерами до того, як виникне корпоративний конфлікт? Залиште заявку на сайті ЮК «Приходько та Партнери». Юрист проаналізує структуру вашого ТОВ, визначить ключові ризики та підготує корпоративний договір під реальні домовленості учасників.