Корпоративный договор между участниками ООО

Корпоративный договор между участниками ООО

Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» прямо предусматривает такой инструмент для ООО. Корпоративный договор является безвозмездным и заключается в письменной форме. Его главная задача — заранее ответить на вопросы, которые обычно становятся проблемой уже после возникновения конфликта:

• как участники голосуют по ключевым вопросам;
• какие решения требуют согласия нескольких партнеров;
• кто и в каких пределах контролирует управление компанией;
• как продается или передается доля;
• что происходит при выходе участника из бизнеса;
• как привлекается новый инвестор;
• что делать при корпоративном конфликте;
• как решается deadlock;
• какие механизмы защищают миноритарного участника;
• что происходит при нарушении договоренностей.

Корпоративный договор может быть полезен, если:

• в ООО два или несколько партнеров;
• доли распределены 50/50;
• один участник имеет контрольную долю;
• в компанию входит новый инвестор;
• участники хотят заранее согласовать порядок продажи долей;
• нужно закрепить специальные правила голосования;
• необходимо защитить миноритарного участника;
• участники хотят заранее определить порядок выхода из бизнеса;
• есть риск блокировки ключевых корпоративных решений;
• неформальных договоренностей между партнерами уже недостаточно.

Документ позволяет перевести неформальные договоренности учредителей в юридически структурированные правила поведения.

Преимущества сотрудничества с «Приходько та Партнери»

Мы помогаем:

• проанализировать действующий устав ООО;
• проверить структуру собственности и распределение долей;
• определить ключевые корпоративные риски;
• разработать правила голосования;
• закрепить порядок продажи и приобретения долей;
• предусмотреть механизм входа и выхода инвестора;
• разработать deadlock-механизм;
• защитить интересы миноритарных участников;
• определить ответственность за нарушение договора;
• согласовать корпоративный договор с другими документами компании.

Какие вопросы можно урегулировать корпоративным договором

Например:

• порядок голосования участников;
• перечень ключевых решений;
• необходимый процент голосов для отдельных вопросов;
• обязательное предварительное согласование определенных действий;
• назначение и смену директора;
• одобрение крупных сделок;
• привлечение финансирования;
• распределение прибыли;
• выплату дивидендов;
• вход новых участников;
• продажу и покупку долей;
• выход партнера из бизнеса;
• решение конфликтных ситуаций.

Это позволяет заранее определить, какие вопросы один партнер не может решить без другого.

Голосование и ключевые корпоративные решения

На практике стороны могут согласовывать:

• перечень вопросов, требующих единогласного решения;
• повышенный порог голосов для отдельных вопросов;
• обязанность участника голосовать определенным образом;
• обязанность воздерживаться от определенных действий;
• порядок предварительного согласования решений;
• механизм назначения руководителя;
• правила утверждения бюджета;
• согласование крупных расходов;
• порядок одобрения сделок со связанными лицами;
• другие специальные корпоративные правила.

Продажа доли и выход участника из бизнеса

Корпоративный договор позволяет предусмотреть дополнительные механизмы защиты, например:

• условия, при которых участник может продать долю;
• порядок предварительного предложения доли партнерам;
• механизм определения цены доли;
• сроки проведения сделки;
• условия обязательной продажи доли;
• право присоединиться к продаже долей других участников;
• правила продажи контрольного пакета;
• условия выхода инвестора;
• механизм выкупа доли при конфликте;
• другие способы регулирования выхода из бизнеса.

Такие условия особенно важны в стартапах, инвестиционных проектах и компаниях, где один из партнеров имеет контрольную долю.

Защита миноритарного участника

Корпоративный договор может предусматривать дополнительные гарантии для участника, который не имеет достаточного количества голосов для самостоятельного влияния на ключевые решения. Наследствиями отсутствия таких механизмов могут быть:

• игнорирование позиции миноритария;
• принятие ключевых решений без его участия;
• ограниченный доступ к информации;
• размывание экономического интереса;
• сложности при продаже доли;
• конфликты относительно распределения прибыли;
• ухудшение позиции при входе нового инвестора.

В договоре можно предусмотреть:

• право вето по отдельным вопросам;
• повышенные требования к голосованию;
• информационные права;
• право получать определенные отчеты;
• специальные условия продажи доли;
• механизмы защиты при продаже контрольного пакета;
• дополнительные согласования по крупным сделкам.

Deadlock в ООО 50/50

Если в компании два участника с равными долями, корпоративный конфликт может привести к ситуации, когда ни одна сторона не может принять ключевое решение. В корпоративном договоре можно заранее определить алгоритм:

• обязательных переговоров;
• привлечения медиатора;
• передачи вопроса на рассмотрение определенного лица или органа;
• выкупа доли одним участником у другого;
• одновременного предложения цены на покупку или продажу доли;
• привлечения независимого оценщика;
• поэтапного выхода одного из партнеров;
• другого заранее согласованного способа разрешения deadlock.

Конкретный механизм необходимо подбирать под финансовую модель и соотношение долей.

Deadlock-механизм должен быть разработан до возникновения конфликта. Когда партнеры уже перестали договариваться, согласовать справедливые правила выхода значительно сложнее.

Корпоративный договор и устав ООО

Устав определяет базовые правила деятельности общества, структуру органов управления и другие корпоративные положения. Корпоративный договор, в свою очередь, регулирует то, как конкретные участники договорились реализовывать свои корпоративные права. Поэтому перед его подготовкой необходимо проверить:

• действующую редакцию устава;
• компетенцию общего собрания;
• полномочия директора;
• порядок принятия решений;
• порядок перехода долей;
• правила выхода участника;
• ограничения, уже предусмотренные уставом;
• соответствие планируемых договоренностей законодательству.

Если устав и корпоративные договоренности построены без учета друг друга, это может создать практические проблемы при реализации договоренностей.

Нужно ли нотариально удостоверять корпоративный договор

Общего требования об обязательном нотариальном удостоверении корпоративного договора Закон об ООО не устанавливает. По Гражданскому кодексу письменная сделка подлежит нотариальному удостоверению только тогда, когда это прямо предусмотрено законом или когда стороны сами об этом договорились. Поэтому необходимость нотариальных действий следует отличать от:

• письменной формы самого корпоративного договора;
• нотариального удостоверения отдельных сделок с долями;
• нотариального удостоверения подписей в предусмотренных законом случаях;
• других нотариальных действий, которые могут потребоваться для реализации корпоративных договоренностей.

Конфиденциальность корпоративного договора

В документе могут быть зафиксированы:

• внутренние договоренности между партнерами;
• финансовая модель бизнеса;
• механизмы выхода;
• порядок продажи долей;
• условия инвестирования;
• правила голосования;
• ответственность сторон;
• другие коммерчески чувствительные положения.

При этом конфиденциальность не означает, что договором можно скрыть от государственных реестров сведения, которые в соответствии с законом обязательно должны быть публичными или зарегистрированными.

Корпоративный договор при привлечении инвестора

Важно заранее определить:

• размер доли инвестора;
• объем его корпоративных прав;
• вопросы, требующие согласия инвестора;
• порядок дальнейшего финансирования;
• условия увеличения капитала;
• правила размывания долей;
• информационные права инвестора;
• условия продажи бизнеса;
• механизм выхода инвестора;
• ответственность основателей за ключевые обязательства.

Именно поэтому корпоративный договор часто используется вместе с инвестиционными и другими корпоративными документами.

Ответственность за нарушение корпоративного договора

В зависимости от допустимой правовой конструкции стороны могут согласовывать:

• обязанность прекратить нарушение;
• возмещение убытков;
• договорные санкции в допустимых законом пределах;
• последствия нарушения обязательств по голосованию;
• последствия нарушения условий продажи доли;
• специальные механизмы выхода;
• другие предусмотренные договором последствия.

Формулировки таких положений необходимо проверять особенно внимательно, чтобы механизм был не только жестким на бумаге, но и юридически реализуемым.

Стоимость разработки корпоративного договора

На цену влияют:

• количество участников ООО;
• соотношение долей;
• сложность структуры собственности;
• наличие инвестора;
• количество специальных корпоративных механизмов;
• необходимость разработки deadlock-положений;
• механизмы продажи долей;
• необходимость защиты миноритарного участника;
• согласование договора с уставом;
• объем переговоров между партнерами;
• необходимость подготовки дополнительных корпоративных документов.

Для небольшого ООО с двумя партнерами договор может быть относительно компактным. Для инвестиционного проекта с несколькими участниками требуется значительно более детальная корпоративная модель.

Типичные ситуации для корпоративного договора

Заключение

Корпоративный договор позволяет участникам ООО заранее определить правила управления бизнесом, голосования, продажи долей, входа и выхода инвесторов и разрешения корпоративных конфликтов. Наиболее эффективен такой документ тогда, когда он разработан до возникновения спора и согласован с реальной структурой бизнеса, уставом и другими корпоративными документами.

Хотите заранее зафиксировать правила работы между партнерами и снизить риск корпоративного конфликта? Оставьте заявку на сайте ЮК «Приходько та Партнери». Юрист проанализирует структуру ООО, корпоративные риски и подготовит договор под реальные договоренности участников.