УЧРЕДИТЕЛЬ ВЫПОЛНЯЕТ ФУНКЦИИ ДИРЕКТОРА БЕЗ ЗАРПЛАТЫ

 В постановлении апелляционного административного суда от 14.03.2019 г. по делу № 857/1476/19, рассмотрен еще один сложный и весьма неоднозначный вопрос: может ли учредитель выполнять функции директора без зарплаты?

  По сути, в рассматриваемом деле учредитель предприятия одновременно исполнял обязанности его директора, но ему несколько лет подряд не начисляли и не выплачивали зарплату. При этом уставом предприятия предусмотрено, что исполнительным органом предприятия является директор без начисления и выплаты заработной платы, заключения трудового договора и с выплатой ему дивидендов в повышенном размере на 10 % по сравнению с другими участниками.

   Апелляционный суд, сославшись на ч. 1 — 3 ст. 65 ХКУ, посчитал безосновательным решение проверяющих о том, что учредитель предприятия, исполняющий обязанности директора, должен работать на основании трудового договора и должен был получать заработную плату как наемный работник. Выводы суда: отношения, возникающие при выполнении учредителем функций директора предприятия без заключения трудового договора, являются корпоративными, а значит, отсутствует обязанность заключать трудовой договор, начислять и выплачивать зарплату. При этом суд сослался на решение КСУ от 12.01.2010 г. № 1-рп/2010, где указано, что реализация участниками общества корпоративных прав на участие в его управлении путем принятия компетентным органом решений об избрании (назначении), устранении, отстранении, отзыве членов исполнительного органа касается также наделения их полномочиями или лишения их полномочий на управление обществом. Такие решения уполномоченного на это органа должны рассматриваться не в рамках трудовых, а корпоративных правоотношений, возникающих между обществом и лицами, которым доверены полномочия по управлению им. Прав ли в данном случае апелляционный суд? Если речь идет о ситуации с ООО, то вопрос неоднозначный.

   С частным предприятием - проблем нет. Право на самостоятельное управление ему дают ч. 4 ст. 63 и ч. 4 ст. 128 ХКУ. С АО ситуация с точностью до наоборот - Закон Украины "Об акционерных обществах" от 17.09.2008 г. №514-VI.предусматривает, что с каждым членом исполнительного органа акционерного общества заключается контракт. Тут без трудового договора вообще никак.

  Ни ГКУ с ХКУ, ни Закон Украины «Об обществах с ограниченной и дополнительной ответственностью» от 06.02.2018 г. № 2275-VIII не предусматривают права общества работать без исполнительного органа: единоличного (директор) или коллегиального (дирекция). Ну а само наличие такого органа, а также лица, выполняющего определенные функции по руководству деятельностью предприятия, по идее, требует заключения с ним трудового договора и выплаты зарплаты. Такой вывод можно сделать из положений ч. 3 ст. 24 КЗоТ, согласно которой работник не может быть допущен к работе без заключения трудового договора. Эти выводы дают основания проверяющим на местах в случаях выполнения учредителем директорских функций без зачисления в штат предприятия и выплаты зарплаты расценивать как нарушение трудового законодательства. В результате можно поплатиться совсем нешуточным штрафом в тридцатикратном размере одной минзарплаты (4173 грн.) на основании ч. 2 ст. 265 КЗоТ (в 2019 году — 125190 грн.).

  Так что безоглядно опираться на рассматриваемое решение суда мы бы не советовали. Очевидно, что контролеры при проверке будут иметь к предприятию претензии, если директор-учредитель будет работать без зарплаты. А удастся ли выиграть спор — большой вопрос.

 Единственная ситуация, при которой контролирующие органы допускают выполнение собственником директорских функций без трудового договора, — это временное прекращение деятельности предприятия. Так, Минсоцполитики в письме от 07.02.2012 г. № 113/13/84-12 рекомендовало предусмотреть в уставе форму участия собственника в управлении предприятием без заключения трудового договора (в том числе на период времени, когда предприятие не осуществляет хоздеятельность), а также способ вознаграждения собственнику за такую деятельность.

  В свою очередь, налоговики в письме от 01.06.2017 г. № 435/6/99-99-15-02-02-15/ІПК дают добро на назначение общим собранием участников ООО лица, ответственного за составление, подписание и предоставление отчетности (при условии, что деятельность на предприятии не ведется, штатные работники отсутствуют, а данные о лице-подписанте внесены в ЕГР). Ну и в категории 301.04.01 налоговики допустили, что на период временного прекращения деятельности предприятия функции руководителя может выполнять учредитель без получения за это вознаграждения.