Порядок действий в случае появления правоохранителей с Постановлением суда о предоставлении разрешения на проведение обыска в жилище или ином владении лица

Действующий Уголовный процессуальный Кодекс Украины (далее – УПК Украины) предусматривает такое процессуальное действие, как обыск .

В соответствии с положениями ч. 1 ст. 234 УПК Украины обыск проводится с целью выявления и фиксации сведений об обстоятельствах совершения уголовного правонарушения, отыскания орудия уголовного правонарушения или имущества, полученного в результате его совершения, а также установления местонахождения разыскиваемых лиц.

Проведение обыска возможно только на основании Постановления следственного судьи, отвечающей требованиям ч. 2 ст. 234 УПК Украины. Постановление следователя судьи о разрешении на обыск жилья или иного владения лица по основаниям, указанным в ходатайстве прокурора, следователя, дает право проникнуть в жилье или другое владение лица только однажды, в течение действия Постановления.

На практике были случаи, когда проникновение в жилье или другое владение на основании одного определения происходило по несколько раз. Например, когда проводится обыск в большом помещении и его проведение может занять несколько суток. В таком случае лицо, проводящее обыск, осуществляет меры по опечатыванию помещения и передаче его под охрану правоохранительным органам. Указанное действие мотивируют тем, что проведение следственных (розыскных) действий в ночное время (с 22 до 6 часов) не допускается. Но, согласно ч. 4 ст. 223 УПК Украины следственные действия могут проводиться в ночное время, когда задержка в их проведении может привести к потере следов уголовного правонарушения или побега подозреваемого. Следовательно, указанная норма устанавливает, что проведение обыска можно провести в ночное время при наличии указанных оснований. Из этого следует, если лицо, производящее обыск, покинуло место его проведения, то для дальнейшего продления указанного следственного действия, оно должно обратиться к следователю судьи с соответствующим ходатайством на получение разрешения на проведение такого обыска.

Как говорилось ранее – обыск должен проводиться на основании Постановления следственного судьи. Согласно ст. 235 УПК Украины Постановление о предоставлении разрешения на проведение обыска должно отвечать требованиям Закона и содержать следующие сведения:

• срок действия определения, не может превышать одного месяца со дня постановления определения следственным судьей;
• сведения о прокуроре, следователе, который подал ходатайство об обыске (включены ли в группу прокуроров и следственной группы соответственно);
• на основании какой статьи и какого Закона выносится Постановление;
•     жилье или другое владение лица или часть жилья или иного владения лица, которые должны быть подвергнуты обыску;
• лицо, которому принадлежит жилье или другое владение, и лицо, в фактическом владении которого оно находится;
• Кстати, документы или лиц, для выявления которых производится обыск.

Перед проведением обыска прокурор или следователь должен предъявить определение следователя судьи и предоставить копию определения лицу, владеющему жильем или другим владением, а при его отсутствии – другому присутствующему лицу.

После получения копии такого определения следует его внимательно изучить и установить следующие сведения:

1. Установить лицо, которому предоставлено разрешение на проведение обыска;

Часто на практике обыск производится не лицом, обратившимся с ходатайством о проведении обыска, а другим лицом. Правоохранители мотивируют это тем, что досудебное расследование по уголовному производству осуществляет назначенная группа следователей, а следователь или прокурор, непосредственно предоставленный правом на проведение обыска, находится на проведении другого следственного действия. Но, это нарушение требований ч. 2 ст. 234 УПК Украины, поскольку обыск проводится исключительно в рамках определения следственного судьи. В таких случаях следует требовать от лица, не указанного в определении следственного судьи, постановление о назначении следственной группы, в котором непосредственно указан следователь или прокурор, планирующий провести обыск. В случае отсутствия такого постановления следственное действие незаконно, и все сведения, установленные таким обыском, не могут быть доказательствами по уголовному производству, поскольку они получены вопреки требованиям УПК Украины. Также на практике бывают случаи, когда досудебное расследование по уголовному производству, в рамках которого производится обыск, осуществляется следователем единолично, но проведение обыска осуществляет другой следователь. В таком случае должно быть поручение на проведение следственного действия.

2. Проверить какое жилье или иное владение лица может быть подвергнуто обыску;

При изучении определения следственного судьи необходимо обратить внимание в адрес проведения обыска. В определении следователя судьи должно быть указано в какой части жилья или иного владения лица предоставлено разрешение на проведение обыска. Чаще всего следователи судьи в определении указывают следующее: «позволить следователю А. провести обыск в помещении по адресу:___, принадлежащее на праве собственности Б., только в используемой В.».

Таким образом, следователь судья ограничивает лицо, производящее обыск, на территории его проведения. То есть, обыск должен производиться только в той части помещения, на которое предоставлено разрешение.

3. Установить, какие вещи и документы планируется отыскать и изъять;

Следователи судьи должны указать, какие вещи и документы планируется отыскать. То есть, исходя из специфики уголовного производства, следователь судья предоставляет разрешение на отыскание и изъятие конкретных вещей и документы, имеющие значение для рассмотрения уголовного производства. При обыске следователь, прокурор имеет право проводить измерения, фотографирование, звуко- или видеозапись, составлять планы и схемы, изготавливать графические изображения обысканного жилья или другого владения лица или отдельных вещей, изготавливать отпечатки и слепки, осматривать и изымать документы, временно изымать вещи, которые имеют значение для уголовного производства. Предметы, изъятые законом из обращения, подлежат изъятию независимо от их отношения к уголовному производству .

Изъятые вещи и документы, не входящие в перечень, относительно которого прямо предоставлено разрешение на отыскание в определении о разрешении на проведение обыска, и не относятся к предметам, изъятым законом из обращения, считаются временно изъятым имуществом. Следует обратить внимание, что следователю или прокурору предоставляется право на временное изъятие вещей и документов, не указанных в определении следственного судьи. Но следователь должен сделать описание таких вещей и документов и указать, что они временно изымаются и, в срок 48 часов с момента их изъятия, следователь или прокурор должен обратиться к следователю судьи с ходатайством об аресте такого имущества, иначе имущество должно быть немедленно возвращено лицу , у которой он был изъят.

После изучения определения следователя судьи на разрешение о проведении обыска необходимо:

4. Установить наличие понятых;

В соответствии с п. 2 ч. 7 ст. 223 УПК Украины обыск или осмотр жилья или иного владения лица, обыск лица производятся с обязательным участием не менее двух понятых независимо от применения технических средств фиксирования соответствующего следственного (розыскного) действия. Указанная норма устанавливает, что понятие должно присутствовать при проведении такого следственного действия, как обыск. Но на практике возникают такие случаи, когда следователь или прокурор привлекают к проведению обыска понятых только в ту часть времени, когда следователь или прокурор предъявляет решение о проведении обыска и при вручении копии такого определения.

После чего понятых отпускают и возвращают их для подписания протокола обыска. Но, учитывая требования п. 2 ч. 7 ст. 223 УПК Украины указанные действия незаконны, поскольку понятые обязательно должны присутствовать во время обыска с самого начала и до завершения обыска.

5. Вызвать защитника;

Перед началом обыска следует заявить ходатайство следователю или прокурору о намерении воспользоваться правовой помощью. Согласно ст. 59 Конституции Украины каждое лицо имеет право на правовую помощь и каждое лицо свободно в выборе защитника своих прав. Но ч. 1 ст. 236 УПК Украины не устанавливает обязанность прокурора или следователя обеспечить присутствие защитника, а только дает право на приглашение. Учитывая указанные нормы, следует сделать вывод, что следователь или прокурор по собственной инициативе не может препятствовать реализации прав на защиту.

6. Вызвать собственника или владельца жилья или иного владения личности;

Требовать от следователя или прокурора принять надлежащие меры для обеспечения присутствия при обыске лиц, чьи права и законные интересы могут быть ограничены или нарушены. Следует обратить внимание на то, что согласно ч. 1 ст. 236 УПК Украины это обязанность следователя или прокурора.

Искренне желаем никогда попадать в подобные ситуации, а если обыска не избежать – пользоваться этой публикацией, как инструкцией.