Оптимизация продаж корпоративных прав через КИК

Юристы компании «Приходько и партнеры» уже обращали внимание на риски, возникающие при классической продаже части иностранному холдингу. Такой подход может искусственно формировать налогооблагаемый доход, поскольку по подпункту 170.2.2 Налогового кодекса Украины операции по продаже инвестиционных активов связанному нерезиденту облагаются налогом по обычной, а не договорной цене. В результате разница между рыночной стоимостью и номиналом доли превращается в «бумажный доход», с которого приходится платить до 23% налогов – без фактической прибыли и без изменения контроля.

Кроме того, продажа доли нерезиденту сопровождается комплайенс-барьерами, валютным контролем, задержками трансграничных платежей и трудностями с подтверждением рыночной стоимости, что делает механизм медленным и рисковым.

Ранее команда «Приходько и партнеры» также рассматривала альтернативу – внесение корпоративных прав украинской компании в уставный капитал иностранного холдинга в обмен на его долю. Для украинского законодательства это инвестиция, а не продажа, поэтому налоговых последствий не возникает, что существенно выгоднее классической модели купли-продажи и эффективно решает ее ключевые проблемы.

В рамках этой консультации мы предлагаем рассмотреть еще один вариант структурирования – продажу корпоративных прав по заниженной стоимости, например по их номинальной цене или любой другой сумме, которую реально может обеспечить вновь иностранный холдинг. Такой подход потенциально позволяет минимизировать финансовую нагрузку на начальном этапе вхождения холдинга в структуру бизнеса.

Продажа корпоративных прав связанному лицу, но разрешенным законодательством Украины образом

Такой подход заключается в продаже корпоративных прав по той сумме, которую реально может оплатить иностранный холдинг (чаще всего – по их нарицательной стоимости). На первый взгляд, может показаться, что в таком случае неизбежно полное налогообложение разницы между договорной ценой и фактической стоимостью бизнеса - как раз тот результат, который в этой ситуации необходимо обойти. Логично также возникает вопрос: могут ли налоговики применить правило обычной (рыночной) цены и доначислить налоговые обязательства?

Общее правило подпункта 170.2.2 Налогового кодекса Украины действительно регламентирует, что если инвестиционный актив продается или покупается налогоплательщиком у нерезидента, являющегося связанным лицом, то доход от такой операции должен определяться не ниже обычной (рыночной) цены. То есть налоговые органы по умолчанию могут корректировать договорную цену к рыночной.

Однако в этом же подпункте Налогового кодекса Украины содержится специальное исключение, критически изменяющее ситуацию. Закон прямо предусматривает, что требование к обычной цене не применяется, если выполняются три условия одновременно:

1. Покупателем инвестиционного актива является контролируемая иностранная компания (КИК), прямо или косвенно контролируемая продавцом (контроль, как правило, определяется через владение более 50% или существенное фактическое влияние);
2. Продавец должен иметь статус контролирующего лица КИК, что должно быть корректно задокументировано.
3. КИК должна сохранять приобретенные корпоративные права до конца отчетного периода, являющегося ключевым условием применения договорной, а не обычной цены.

Нарушение любого из этих условий приводит к автоматическому возврату к общему правилу относительно обычной цены, а следовательно, к риску налоговых доначислений.

Иными словами, налоговый орган в такой ситуации не имеет законных оснований доначислять доход, исходя из рыночной оценки украинской компании. Для целей налогообложения учитывается только практически уплаченная сумма. Такой механизм сочетает налоговую предсказуемость с операционной простотой, поскольку не требует обязательной независимой оценки стоимости корпоративных прав и позволяет гибко настроить структуру сделки. Тем не менее, юристы «Приходько и партнеры» предупреждают, что при планировании структурирования с использованием этой модели также критически необходимо учитывать все потенциальные налоговые, административные и экономические риски, связанные не только с украинской стороной транзакции, но и со стороной юрисдикции холдинга, в который проходит продажа долей украинской компании.

Налоговые риски, возникающие в стране юрисдикции иностранного холдинга

Даже если операция в Украине структурирована безналогово и отвечает требованиям подпункта 170.2.2 Налогового кодекса Украины, это не гарантирует отсутствие рисков в государстве резидентности холдинговой компании. Каждая юрисдикция имеет свои правила налогообложения операций по приобретению корпоративных прав, формированию уставного капитала и учету инвестиций, что может повлиять на общую налоговую эффективность структуры.

Во-первых, в ряде государств действуют правила налогообложения прироста капитала (capital gains tax), которые могут применяться как к продаже доли, так и к получению актива в рамках корпоративной реорганизации. В некоторых странах фиксация в балансе холдинга актива по рыночной стоимости автоматически формирует налогооблагаемый «нереализованный доход», даже если реальная экономическая выгода не получена. Это особенно актуально для юрисдикций, где применяется концепция deemed acquisition или fair market value adjustment при вхождении в структуру активов из-за границы.

Во-вторых, отдельные страны применяют правила тонкой капитализации, контролируемых операций и антиуклонных положений к инвестициям, осуществленным связанными лицами-нерезидентами. Если иностранные налоговые органы считают, что стоимость приобретения корпоративных прав занижена или не соответствует экономической сущности сделки, они могут доначислить налоговые обязательства в холдинге. В некоторых юрисдикциях налоговые органы напрямую обязаны сравнивать сделки между связанными лицами с рыночными условиями, даже если украинское законодательство позволяет применить договорную цену.

В-третьих, особое внимание следует уделить правилам по контролируемым компаниям в стране резидентности холдинга. Если контроль над украинской компанией получается по заниженной цене или внесению в капитал, это может влиять на определение налоговой базы контролирующего лица и порядок налогообложения прибыли КИК в соответствующем государстве. В определенных юрисдикциях контроль и стоимостные параметры приобретенного актива оказывают непосредственное влияние на тест материальности и критерии увольнения.

Эффективное международное структурирование

Таким образом, налоговые последствия при структурированной продаже корпоративных прав должны оцениваться комплексно – не только через призму украинского законодательства, но и с учетом налоговых правил юрисдикции, где находится иностранный холдинг. Предварительный анализ норм местного законодательства, модели налогообложения инвестиций и соответствующих антиофшорных правил критически важен во избежание двойного налогообложения, непредвиденных расходов и риска признания операции искусственной.

Таким образом, структурирование передачи корпоративных прав в интересах иностранного холдинга требует комплексного подхода. Даже если украинское законодательство позволяет использовать модель продажи по договорной цене без риска доначисления до рыночной, это только часть картины. Подлинная налоговая безопасность определяется не только соответствием украинским нормам, но и тем, как операцию будет трактовать государство резидентности холдинга.

Именно поэтому эффективное международное структурирование должно включать:

1. анализ украинских и иностранных норм налогообложения;
2. оценку рисков capital gains, GAAR, правил CFC;
3. проверку экономической сущности транзакции и ее долгосрочных последствий.

Только интегрированный подход позволяет избежать двойного налогообложения, неожиданных расходов и налоговых споров и обеспечить стабильное развитие бизнеса в международной инфраструктуре.

Команда «Приходько и партнеры» имеет значительный опыт работы со структурами КИК и сопровождением соглашений по привлечению иностранных холдингов. Мы поможем построить оптимальную модель транзакции и обеспечить ее полное соответствие законодательству. Наши юристы:

1. Подберут оптимальную юрисдикцию по созданию холдинга;
2. Составят индивидуальный комплаенс-профиль транзакции с учетом рисков как в Украине, так и за рубежом;
3. Подготовят юридически безопасные модели структурирования, одновременно соответствующие украинскому законодательству и требованиям иностранных налоговых органов;
4. Проведут полноценное сопровождение операции под ключ: от подготовки документов к взаимодействию с иностранными регистраторами и налоговыми консультантами.

Выберите решение, которое защищает ваш бизнес и создает возможности для дальнейшего международного развития!