Оптимізація продажу корпоративних прав через КІК

Юристи компанії «Приходько та партнери» вже звертали увагу на ризики, що виникають при класичному продажі частки іноземному холдингу. Такий підхід може штучно формувати оподатковуваний дохід, оскільки за підпунктом 170.2.2 Податкового кодексу України операції з продажу інвестиційних активів пов’язаному нерезиденту оподатковуються за звичайною, а не договірною ціною. У результаті різниця між ринковою вартістю та номіналом частки перетворюється на «паперовий дохід», з якого доводиться сплачувати до 23 % податків - без фактичного прибутку та без зміни контролю.

Крім того, продаж частки нерезиденту супроводжується комплаєнс-бар’єрами, валютним контролем, затримками транскордонних платежів і труднощами з підтвердженням ринкової вартості, що робить механізм повільним і ризиковим.

Раніше команда «Приходько та партнери» також розглядала альтернативу - внесення корпоративних прав української компанії до статутного капіталу іноземного холдингу в обмін на його частку. Для українського законодавства це інвестиція, а не продаж, тож податкових наслідків не виникає, що суттєво вигідніше за класичну модель купівлі-продажу та ефективно вирішує її ключові проблеми.

У межах цієї консультації ми пропонуємо розглянути ще один варіант структурування - продаж корпоративних прав за заниженою вартістю, наприклад за їх номінальною ціною або за будь-яку іншу суму, яку реально може забезпечити новостворений іноземний холдинг. Такий підхід потенційно дозволяє мінімізувати фінансове навантаження на початковому етапі входження холдингу в структуру бізнесу.

Продаж корпоративних прав пов’язаній особі, але дозволеним законодавством України чином

Такий підхід полягає у продажі корпоративних прав за тією сумою, яку реально може сплатити іноземний холдинг (найчастіше - за їх номінальною вартістю). На перший погляд, може здатися, що в такому випадку неминучим є повне оподаткування різниці між договірною ціною та фактичною вартістю бізнесу - якраз той результат, якого в цій ситуації необхідно оминути. Логічно, також виникає запитання: чи можуть податківці застосувати правило звичайної (ринкової) ціни та донарахувати податкові зобов’язання?

Загальне правило підпункту 170.2.2 Податкового кодексу України дійсно регламентує, що якщо інвестиційний актив продається або купується платником податку у нерезидента, який є пов’язаною особою, то дохід від такої операції має визначатися не нижче звичайної (ринкової) ціни. Тобто податкові органи за замовчуванням можуть коригувати договірну ціну до ринкової.

Однак у цьому ж підпункті Податкового кодексу України міститься спеціальний виняток, який критично змінює ситуацію. Закон прямо передбачає, що вимога щодо звичайної ціни не застосовується, якщо виконуються три умови одночасно:

1. Покупцем інвестиційного активу є контрольована іноземна компанія (КІК), прямо або опосередковано контрольована продавцем (контроль, як правило, визначається через володіння більш ніж 50 % або суттєвий фактичний вплив);
2. Продавець повинен мати статус контролюючої особи КІК, що має бути коректно задокументовано.
3. КІК повинна зберігати придбані корпоративні права до кінця звітного періоду, що є ключовою умовою застосування договірної, а не звичайної ціни.

Порушення будь-якої з цих умов призводить до автоматичного повернення до загального правила щодо звичайної ціни, а отже — до ризику податкових донарахувань.

Інакше кажучи, податковий орган у такій ситуації не має законних підстав донараховувати дохід, виходячи з ринкової оцінки української компанії. Для цілей оподаткування враховується лише фактично сплачена сума. Такий механізм поєднує податкову передбачуваність з операційною простотою, оскільки не вимагає обов’язкової незалежної оцінки вартості корпоративних прав і дозволяє гнучко налаштувати структуру угоди. Тим не менше, юристи «Приходько та партнери» попереджають, що при плануванні структурування з використанням цієї моделі також критично необхідно враховувати всі потенційні податкові, адміністративні та економічні ризики, пов'язані не лише з українською стороною транзакції, а й зі стороною юрисдикції холдингу, до якого відбувається продаж часток української компанії.

Податкові ризики, що виникають у країні юрисдикції іноземного холдингу

Навіть якщо операція в Україні структурована безподатково та відповідає вимогам підпункту 170.2.2 Податкового кодексу України, це не гарантує відсутності ризиків у державі резидентності холдингової компанії. Кожна юрисдикція має власні правила оподаткування операцій з придбання корпоративних прав, формування статутного капіталу та обліку інвестицій, що може вплинути на загальну податкову ефективність структури.

По-перше, у низці держав діють правила оподаткування приросту капіталу (capital gains tax), які можуть застосовуватися як до продажу частки, так і до отримання активу у межах корпоративної реорганізації. У деяких країнах фіксація у балансі холдингу активу за ринковою вартістю автоматично формує оподатковуваний «нереалізований дохід», навіть якщо реальної економічної вигоди не отримано. Це особливо актуально для юрисдикцій, де застосовується концепція deemed acquisition або fair market value adjustment при входженні до структури активів з-за кордону.

По-друге, окремі країни застосовують правила тонкої капіталізації, контрольованих операцій та антиухильні положення до інвестицій, здійснених пов’язаними особами-нерезидентами. Якщо іноземні податкові органи вважають, що вартість придбання корпоративних прав є заниженою або не відповідає економічній суті операції, вони можуть донарахувати податкові зобов’язання у холдингу. У деяких юрисдикціях податкові органи прямо зобов’язані порівнювати операції між пов’язаними особами із ринковими умовами, навіть якщо українське законодавство дозволяє застосувати договірну ціну.

По-третє, особливу увагу варто приділити правилам щодо контрольованих компаній у країні резидентності холдингу. Якщо контроль над українською компанією отримується за заниженою ціною або через внесення до капіталу, це може впливати на визначення податкової бази контролюючої особи та порядок оподаткування прибутку КІК у відповідній державі. У певних юрисдикціях контроль та вартісні параметри придбаного активу безпосередньо впливають на тест матеріальності та критерії звільнення.

Ефективне міжнародне структурування

Таким чином, податкові наслідки при структурованому продажі корпоративних прав мають оцінюватися комплексно - не лише крізь призму українського законодавства, а й з урахуванням податкових правил юрисдикції, де знаходиться іноземний холдинг. Попередній аналіз норм місцевого законодавства, моделі оподаткування інвестицій та відповідних антиофшорних правил є критично важливим для уникнення подвійного оподаткування, непередбачених витрат і ризику визнання операції штучною.

Таким чином, структурування передачі корпоративних прав на користь іноземного холдингу вимагає комплексного підходу. Навіть якщо українське законодавство дозволяє використати модель продажу за договірною ціною без ризику донарахування до ринкової, це лише частина картини. Справжня податкова безпека визначається не тільки відповідністю українським нормам, але й тим, як операцію трактуватиме держава резидентності холдингу.

Саме тому ефективне міжнародне структурування повинне включати:

1. аналіз українських та іноземних норм оподаткування;
2. оцінку ризиків capital gains, GAAR, правил CFC;
3. перевірку економічної суті транзакції та її довгострокових наслідків.

Лише інтегрований підхід дає можливість уникнути подвійного оподаткування, неочікуваних витрат та податкових спорів і забезпечити стабільний розвиток бізнесу в міжнародній інфраструктурі.

Команда «Приходько та партнери» має значний досвід роботи зі структурами з КІК та супроводом угод із залученням іноземних холдингів. Ми допоможемо побудувати оптимальну модель транзакції і забезпечити її повну відповідність законодавству. Наші юристи:

1. Підберуть оптимальну юрисдикцію для створення холдингу;
2. Складуть індивідуальний комплаєнс-профіль транзакції з урахуванням ризиків як в Україні, так і за кордоном;
3. Підготують юридично безпечні моделі структурування, які одночасно відповідають українському законодавству та вимогам іноземних податкових органів;
4. Проведуть повноцінний супровід операції "під ключ": від підготовки документів до взаємодії з іноземними реєстраторами та податковими консультантами.

Оберіть рішення, яке захищає ваш бізнес і водночас створює можливості для подальшого міжнародного розвитку!